究其原因主要有三:其一,国内经济转型发展,企业对高附加值服务的进口需求持续增加;其二,中国不断加强对知识产权的保护,进一步完善知识产品运营环境,国内企业的知识产权意识也不断加强;其三,以美国为代表的全球贸易保护主义有所抬头,知识产权纠纷也日渐成为国际贸易摩擦的起因之一。
数据还表明,我国知识产权使用费进口主要集中在专利、商标、版权3个领域。其中,专利代表了企业的技术先进性,与产品在市场中的竞争地位也息息相关,专利侵权也是企业出口贸易中最常见的形式。一旦企业在出口贸易中遭受专利风险,不仅会影响出口企业的生产经营,同时还会对出口企业的国际市场份额及信誉造成不良影响。而随着我国经济的进一步发展,越来越多的企业将拓展海外市场,那么采取有效措施防范对外贸易中的专利权风险是十分必要的。
出口贸易中有哪些专利风险?
由于专利具有地域性,一些企业的产品虽然在国内并没有遇到专利侵权纠纷,但是一出口到国外容易惹上官司,被竞争对手指控专利侵权,甚至被查扣、封存、责令赔偿。目前我国企业在出口贸易中主要面临的专利风险主要有以下几种,一是产品在海外参展过程中遭受临时禁令,二是海关查处,三是美国的337调查,四是海外专利侵权诉讼。
01产品在海外参展过程中遭受临时禁令
随着“中国制造”向“中国智造”的转变,越来越多的国内企业将海外展会作为年度重要的工作计划。毋庸置疑,这些展会确实是企业展示自身产品的一个良好平台。但是,如果参展前未对产品在展出国的专利状况进行充分的了解,贸然参展将很可能使企业面临侵权风险。而一旦展出产品被认为侵权,专利权人就可以通过向当地法院申请临时禁令或者通过展会组织者对涉嫌侵权的产品进行扣押、没收等。这不仅给参展企业带来直接经济损失,同时还给企业的品牌声誉带来严重负面影响。
02海关查处
进出口报关是货物跨境贸易中的必经途径。对于出口货物而言,不仅要确保自己货物在国内没有侵权,更要确认货物在最终到达国没有侵犯该国知识产权。
货物出关时,海关有两种方式可以查处专利侵权行为。一是“被动”查处,即海关人员依专利权人的申请扣留侵权货物,这种方式要求专利权人能够提供足够的侵权证据并提供与出口货物等额担保。二是“主动”查处,即海关人员依职权主动发现侵权货物并通知专利权人,征求专利权人是否申请扣押,这种情况需要专利权人事先在海关进行专利备案登记,如果专利权人申请扣押,需提供不超过10万元的担保。出口货物抵达销售目的地办理报关时,当地的海关也有权对货物的专利侵权情况进行查处,对侵权的产品不予通关或予以查扣。
03美国337调查
337调查是指美国国际贸易委员会根据美国《1930年关税法》第337节(简称“337条款”)及相关修正案对向美国出口过程中的不公平贸易行为进行调查,并采取制裁措施的做法,属于美国当地的行政救济手段。违反337条款的行为包括两类:知识产权侵权行为和其他不公平竞争方法和不公平行为。知识产权侵权行为是指进口产品侵犯了在美国登记或注册的、有效保护的知识产权,而且美国国内已经存在或正在形成国内产业。其他不公平竞争方法和不公平行为是指进口过程中除知识产权侵权行为以外的其他不公平竞争方法和不公平行为。
实践中,337调查主要针对知识产权侵权行为。2018年,涉及中国企业的337调查达到19起,占全年案件的比例的38%,为2003年之后的最高比例。在过去将近二十年的时间里,中国企业涉案绝大多数的案由是专利侵权,特别是2018年,专利侵权成为中国企业涉案的唯一案由,且机电产品占绝对比重。一旦美国企业足以证明进口产品确实构成侵权,则美国国际贸易委员会就有权利暂时或者永久禁止该产品的进口,并通过繁琐的诉讼程序和昂贵的诉讼费用,有效阻止境外的竞争者。因此,对于被起诉的中国企业应当对337调查给予足够的重视。
04海外专利侵权诉讼
海外专利诉讼已逐渐成为企业间的重要商业博弈手段,也是中国企业在“走出去”的过程中所面临的风险障碍。根据引发诉讼主体的不同,可以分为竞争对手型诉讼、NPE型诉讼、采购型诉讼、客户型诉讼和合作方型诉讼;而以诉讼目的不同,又可以分为市场障碍型诉讼和许可收益型诉讼。
目前,中国企业在海外面临的专利诉讼主要是竞争对手型诉讼,直接体现为市场障碍型诉讼。这类诉讼的发起者多为行业竞争对手,其目的是为阻止被诉方进入相关行业市场,通常使用的手法体现为:★提出高额的侵权赔偿诉求;★多地起诉,使对方疲于应对;★倾向和解结案,借诉讼迫使对方接受有利于自身的条件,从而削弱对方竞争力。对于海外专利侵权诉讼,多数出口企业具有畏难心理,要么被迫接受起诉方的苛刻条件,要么放弃这块市场。
怎样预防这些专利风险?
★第一、未雨绸缪,方得从容
出口企业应当建立专利风险预警机制,在出国参展或跨境贸易之前,可以委托专业机构对目的地的专利风险进行必要的调查,充分了解产品出口地或参展地的专利保护状况,避免侵犯他人的有效专利权,规避侵权诉讼的发生。
★第二、打铁还需自身硬
技术创新是支撑企业对外贸易的活力源泉,出口企业应从战略发展的角度出发,全面考虑产品研发、专利申请、专利管理、专利布局、市场分布等各个环节,完善企业知识产权管理体系,做好核心技术的专利保护及防控,从根本上提高企业防范和应对知识产权纠纷的能力。
★第三、凭风借力好扬帆
海外知识产权诉讼往往需要涉案企业投入相当多的人力、财力、物力,对于一般中小企业而言,这些都是不能承受之重。事实上,随着我国国家知识产权战略的推进实施,各地方和有关部门建立了相应的知识产权公共服务机制。如商务部组建的“企业知识产权海外维权援助中心”,广东省也发布海外知识产权护航项目,为出口企业提供知识产权服务和帮助。同时,一些行业协会也成立了海外知识产权风险应对的联盟组织,典型的如中彩联。
因此,出口企业在遭受海外专利侵权诉讼的时候,可以寻求政府公共服务机构的帮助,也可以联合同行或行业协会组团应诉,增强应诉力量,提高胜诉几率。
★第四、该出手时就出手
对于海外发生的专利诉讼,出口企业多存在畏难心理,采取消极应对的态度,从而导致无法有效保护企业自身利益,增加了产品出口的不确定性。事实上,在海外专利诉讼中,原告的专利并非无懈可击,近年来,我国已有不少企业在海外专利诉讼中成功胜诉的案例。所以,企业在遭遇海外专利诉讼的时候,应当给予高度重视,全面分析市场前景和应诉成本,对于胜率较大的案件,应当聘请合适的律师,积极制定应诉策略,果断出击。通常应诉企业可以选择专利无效、确认不侵权之诉、以现有技术抗辩、主张合法来源抗辩、反诉侵权以及和解等多种应诉策略,合理维护自身的权益。
总结
出口贸易中的专利风险已经成为制约我国出口贸易的“瓶颈”。对于我国出口企业而言,如何在日益复杂的国际贸易环境中切实维护自身利益也是其面临的挑战。这既要求企业采取更为积极的事前预防措施,又要求企业不断提升自身的创新能力和专利布局保护机制。
同时,企业、政府、行业协会之间应建立通畅的合作渠道,充分发挥各自作用,积极主动防范专利风险,促进我国对外贸易的发展。
作者介绍:郭小勇,华夏泰和项目经理。毕业于汕头大学,获生物化学与分子生物学专业硕士学位。具有法律从业资格证书、专利代理人资格证书、会计从业资格证书、知识产权产权管理体系内审员证书。2011年至2014年期间,先后在中科院及企业从事生物技术相关的研发工作。2015年至2018年担任MEHOW公司知识产权部负责人,主管公司知识产权、公司法务及政府项目申报等工作。
中国经济的高速发展,使之成为海运市场中最瞩目的焦点。而在此之前,美国在全球海运市场中起到非常重要的作用。尽管目前美国在全球进口贸易中的份额下降,但它依然是全球海运贸易中非常关键的组成。本文将解读这一背景以及美国新政对其海运贸易可能带来的变化。

对于一部分货物,进口量在2009年衰退之后就开始减少,而其他(例如钢材进口)2009年之后恢复,但随后又开始回落。此外,原油成品油以及LNG进口在过去10年平缓下滑。图中各类货物预计的进口变化量采用(2016V2006),而化学品进口量变化则采用(2016V2007)。集装箱进口量基于北美进口量。
2006年北美集装箱进口量占据全球海运集装箱贸易总量的18%,同时美国在全球海运原油贸易中的份额也达到22%,但是这些数字在2016年分别下滑至13%和12%。造成这一变化的部分原因是中国和其他亚洲新兴国家快速的经济发展逐渐削弱了美国在全球海运市场中的份额。事实上,对于许多主要的海运贸易货物,美国的进口量都在下滑。不过其进口总量仍十分客观,所以美国海运贸易结构的变化依然是影响市场的重要因素。美国对于图中选取的海运货物的进口总量占据了全球海运贸易量的6%。

对于今后的美国海运贸易,一个非常关键的方面就是美国新一届政府变得更倾向于贸易保护主义。美国从其提出的TPP中退出,并有可能对其他国家征收惩罚性关税。而其打造的“制造业回流”可能会对某些商品进口产生负面影响。2016年美国汽车进口占据全球海运汽车量的23%,关税的实施可能会严重影响全球汽车贸易。而关税带来的影响对于带以“倾销”的帽子的亚洲钢材出口来说可能更为严重。与此同时,美国对国内制造业的促进虽然有助于提高美国国内消费,但这对从2010年开始保持4%复合增长率的太平洋东向航线的集装箱贸易也会产生压力。
另外一个非常关键的方面就是能源。目前页岩油对美国经济起到非常重要的作用,并逐步减少了能源的进口。过去10年,美国原油和成品油进口下降了45%,同时LNG进口更是大幅下滑86%。新一届美国政府支持能源产业,可能对能源进口产生进一步的负面影响,尽管炼油商们也会相应地进口重质原油来平衡炼油成本。相反地,美国新政府的能源政策也会鼓励出口。尽管目前来看,LNG出口量的增加,则部分取决于高成本的液化设施能否扩建。
总体来讲,全球海运贸易对美国的依赖已经远小于之前,一些曾经驶向西方的的货物逐渐运输到亚洲。但是,美国海运贸易依然处于非常显著的位置,而且其对全球市场的影响似乎正取决于美国政策的变化。尽管积极和不利因素同时存在,着眼未来,紧密关注美国贸易结构变化所带来的影响是非常重要的。